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“二選一本來就是正常的市場行為，也是良幣驅(qū)逐劣幣…”10月14日，阿里巴巴集團市場公關(guān)委員會主席王帥通過個人社交賬號的一段發(fā)文，再次引起輿論對“二選一”的關(guān)注。

所謂“二選一”，是指部分電商平臺要求合作商家只能入駐一家網(wǎng)絡(luò)銷售平臺，不能同時入駐競爭對手平臺。

在王帥看來，“二選一”是“最樸素的商業(yè)規(guī)則”；但在今年由國家市場監(jiān)管總局、發(fā)展改革委、公安部等8部門聯(lián)合開展的2019網(wǎng)絡(luò)市場監(jiān)管專項行動“網(wǎng)劍行動”中，電商平臺“二選一”卻被歸類為被重點打擊的不正當(dāng)競爭行為。

一邊是從業(yè)者篩選“最有誠意參與大促活動品牌商家”的手段，另一邊卻是監(jiān)管的“硬核”嚴查對象，“二選一”究竟是對是錯？

在武漢大學(xué)法學(xué)院教授、知識產(chǎn)權(quán)與競爭法研究所所長寧立志看來，“二選一”規(guī)制的基本法律框架以合同為軸心。“二選一”有避免過度競爭和資源浪費的積極效果，但也會有一定的排斥競爭影響，競爭法對此是否進行干預(yù)需審慎權(quán)衡。

根據(jù)反不正當(dāng)競爭法，經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠信的原則，遵守法律和商業(yè)道德。

“要求商戶退出其他平臺的行為本身就具有強迫性質(zhì)。”在北京觀韜中茂律師事務(wù)所合伙人趙占領(lǐng)看來，無論是促銷期間“二選一”還是平時，電商平臺限定商家都是沒有合理理由的行為。

今年1月1日起正式施行的電子商務(wù)法第35條規(guī)定，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者不得利用服務(wù)協(xié)議、交易規(guī)則以及技術(shù)等手段，對平臺內(nèi)經(jīng)營者在平臺內(nèi)的交易、交易價格以及與其他經(jīng)營者的交易實行不合理限制或者附加不合理條件。

“電子商務(wù)法第35條獨立于競爭法的市場規(guī)制條款，該條為法律適用預(yù)留了較大自由裁量空間，需遵循個案分析與利益平衡原則對合理與不合理進行認定?！敝袊嗣翊髮W(xué)法學(xué)院教授孟雁北指出。

近日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于促進平臺經(jīng)濟規(guī)范健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，明確指出市場監(jiān)管總局負責(zé)依法查處互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域濫用市場支配地位限制交易、不正當(dāng)競爭等違法行為，嚴禁平臺單邊簽訂排他性服務(wù)提供合同。

“‘二選一’是一種排他性交易，屬于反壟斷法第17條所規(guī)定的限定交易行為，即‘限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進行交易’?！壁w占領(lǐng)對記者分析說。